2020年3月4日，商標局發布了《關于依法駁回“火神山”等63件與疫情相關具有不良影響商標的公告》，該公告中將商標申請人和商標代理公司一并曝光，引發公眾強烈譴責。

　　商標局以這種特有方式進行公布，其用意可謂之深。竊以為，這類商標申請人及代理公司即將面臨市場監管部門行政處罰。

　　在此，很多人不禁要問，道德譴責之外的行政處罰依據何在?

　　▋《商標法》第六十八條

　　商標代理機構有下列行為之一的，由工商行政管理部門責令限期改正，給予警告，處一萬元以上十萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，處五千元以上五萬元以下的罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任：

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　　(三)違反本法第四條、第十九條第三款和第四款規定的。

　　商標代理機構有前款規定行為的，由工商行政管理部門記入信用檔案;情節嚴重的，商標局、商標評審委員會并可以決定停止受理其辦理商標代理業務，予以公告。

　　商標代理機構違反誠實信用原則，侵害委托人合法利益的，應當依法承擔民事責任，并由商標代理行業組織按照章程規定予以懲戒。

　　通過前述規定，可以看出，商標代理公司違反《商標法》第四、十九條規定時，市場監管部門可以對其行政處罰。

　　因本次疫情下，商標代理公司代理雷神山、火神山、李文亮等商標注冊行為，與《商標法》第十九條沒有關系，故在此僅討論第四條法律規定。

　　▋《商標法》第四條

　　針對商標惡意注冊在實踐中越來越普遍的情形，2019年4月，全國人大常委會急對《商標法》第四條進行了修訂。修改后的內容為：

　　自然人、法人或者其他組織在生產經營活動中，對其商品或者服務需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回。

　　▋《規范商標申請注冊行為若干規定》第八條

　　前述法律條文羅列完畢，想必大家已經非常清楚，如果要處罰商標代理公司，市場監管部門就得證明商標代理公司，在代為商標注冊之際，主觀已經知道或應當知道商標注冊申請人存在“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”，若此能夠坐實，處罰當應有據。

　　那么，何為“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”呢?2019年12月1日，國家市場監管總局發布實施的《規范商標申請注冊行為若干規定》(下稱《規定》)第八條規定有：

　　商標注冊部門在判斷商標注冊申請是否屬于違反商標法第四條規定時，可以綜合考慮以下因素：

　　(一)申請人或者與其存在關聯關系的自然人、法人、其他組織申請注冊商標數量、指定使用的類別、商標交易情況等;

　　(二)申請人所在行業、經營狀況等;

　　(三)申請人被已生效的行政決定或者裁定、司法判決認定曾從事商標惡意注冊行為、侵犯他人注冊商標專用權行為的情況;

　　(四)申請注冊的商標與他人有一定知名度的商標相同或者近似的情

　　(五)申請注冊的商標與知名人物姓名、企業字號、企業名稱簡稱或者其他商業標識等相同或者近似的情況;

　　(六)商標注冊部門認為應當考慮的其他因素。

　　在認定是否違反《商標法》第四條時，《規定》要求“綜合考慮”，也即，并非要求同時滿足《規定》第八條全部內容。如果商標注冊申請人滿足部分條件，商標局再綜合考慮其他因素，亦可認定其違反第四條規定。

　　▋存在“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”的事實

　　無論是“不以使用為目的”，還是“惡意”均是商標注冊申請人的主觀狀態，對此主觀狀態，仍需結合客觀事實來認定?；谌缦氯c事實，可以認定商標注冊申請人違反了《商標法》第四條的規定：

　　1.火神山和雷神山名稱誕生時間雖僅有月余，但是，由于其誕生于特定時間，負有特殊的使命與用途，修建全過程每天都有幾千萬民眾云監工，兩所醫院名稱受到全國甚至全球高度關注，具有了極高知名度。

　　商標注冊申請人卻在此之際，搶先注冊了與疫情詞匯完全一致的文字商標，此罪狀之一，符合前述《規定》八條四項項規定。

　　2.在商標局發布的《關于依法駁回“火神山”等63件與疫情相關具有不良影響商標的公告》中，很多商標注冊申請人的經營范圍與商標注冊類別也不相關。如公告中申請注冊“雷神山”的河北博體體育用品有限責任公司，信息查詢其經營范圍為“塑膠跑道、人造草批發安裝等”，其卻在第10類醫用診斷治療用品上提出商標注冊申請?？梢愿Q見，該公司極具不以使用為目的的嫌疑。

　　上述情形，為商標注冊申請人罪狀之二，根據《規定》八條二項規定，結合商標申請的文字等因素，也可以作為商標局認定違反《商標法》第四條的證據。

　　3.疫情當下，搶注疫情商標，已造成重大社會不良影響。對此，2020年2月27日，商標局發布的《商標局嚴厲打擊與疫情相關的惡意商標注冊申請行為》一文中已明確指出，“火神山”等商標在疫情防控期間，若將其注冊為商標會造成重大社會不良影響。

　　此乃商標注冊申請人罪狀之三，當應是商標局根據前述《規定》八條六項應考慮的其他因素。

　　作為專業的商標代理公司，很多時候，其完全有能力判斷出商標注冊申請人是否存在《商標法》第四條情形。尤其是本次疫情商標搶注事件，商標代理公司難辭其咎。

　　▋罰當其過

　　疫情當下，當用重典。商標注冊申請人應受到懲罰外，對待商標代理公司，市場監管部門也應嚴格執法、以儆效尤，可考慮作出如下處罰：

　　1.給予商標代理公司警告，并在一萬元以上十萬元以下從重罰款;

　　2.給予商標代理公司負責人警告，并在五千元以上五萬元以下從重罰款;

　　3.將商標代理公司的違法行為記入信用檔案。

　　除此之外，商標局、商評員會可以作出停止受理其辦理商標代理業務的決定。此外，商標代理行業協會對其實行懲戒，并向社會公布。

　　▋結語

　　疫情當前，有人在搶救生命，有人在搶運物資，還有人在樂此不疲的搶注商標。讓我們再次記下公告中的這些名單(排名不分先后)，感謝這些公司給全國公眾上了一堂生動的商標普法課。

　　原創作者：楊軼

　　作者單位：天禾律所

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